“意尔斯 Eos”商标撤销复审决定书

　　申请人(原撤销被申请人)：鲁南制药集团股份有限公司

　　被申请人(原撤销申请人)：鑫海贸易顾问有限公司

　　委托代理人：北京铸成联合知识产权代理有限公司

　　

　　申请人因第3564989号“意尔斯 Eos”商标（以下称复审商标）撤销一案，不服我局撤201203684号决定，于2018年09月30日向我局申请复审。我局予以受理，现已审理终结。

　　我局决定认为，申请人提交的其在2014年12月20日至2017年12月19日期间（以下称指定期间）的商标使用证据无效，故撤销复审商标的注册。

　　申请人复审的主要理由：复审商标于2013年12月18日许可给鲁南厚普制药有限公司使用在药品“银黄含化片”上，鲁南厚普制药有限公司与鲁南新时代医药有限公司签订《药品质量购销协议》，由鲁南新时代医药有限公司将药品销售到全国各地的医院和药房。复审商标使用在“银黄含化片”上，作为识别商品和服务的来源进入市场，证据真实、合法有效，已经形成完整证据链，请求维持复审商标的注册。

　　为查明案件事实，我局依职权调取了申请人在撤销三年未使用程序中提交的以下证据：1、企业集团登记证及证明复印件；2、相关荣誉证明复印件；3、商标许可使用合同及营业执照复印件；4、药品质量购销协议复印件；5、买卖合同、发货单、发票及包装外观复印件。

　　申请人向我局提交了以下主要证据：6、七份买卖合同、发货单、发票复印件（部分经过公证）及包装外观原件。

　　被申请人答辩的主要理由：申请人提供的全部证据不能证明复审商标在指定期间内在其指定全部商品上进行了实际使用。全部证据不能证明待证事实，被申请人认为复审商标在注册后根本没有进行实际使用，应当予以撤销。

　　被申请人向我局提交了以下主要证据：1、申请人官网打印件；2、国家药品监督管理局网站打印件；3、“银黄含化片”在申请人官网和京东的销售页面打印件。

　　针对被申请人答辩的主要理由，申请人坚持其复审请求，并补充提交以下主要证据：7、被申请人企业地址信息复印件；8、被申请人诉讼纠纷复印件；9、“银黄含化片”药品生产批件复印件。

　　经复审查明：复审商标由鲁南制药股份有限公司于2003年5月23日申请注册，核定使用在第5类“人用药”等商品上。2005年5月14日获准注册，经续展商标专用权期限至2025年5月13日。该商标于2008年6月13日名义变更为本案申请人。前述事实有商标档案复印件予以证明。

　　我局认为，鉴于复审商标获得注册在《中华人民共和国商标法》修改之前，根据法不溯及既往原则，本案实体问题适用修改前《中华人民共和国商标法》进行审理。

　　本案争议的焦点问题在于申请人在指定期间内是否在指定的“人用药”等全部商品上对复审商标进行了有效的商业使用。用以证明复审商标不存在连续三年停止使用的情形的证据材料，应符合以下要求：在《中华人民共和国商标法》效力所及的地域范围内，系争商标注册人或经其许可的他人，在自撤销申请之日起向前推算的三年时间内，于指定使用的商品上对该系争商标进行了公开、真实、合法的商业使用。具体到本案中，申请人提交的证据7、8有关被申请人的情况与复审商标是否进行了具体的商业使用无关，我局对此不予支持。申请人提交的证据3商标使用许可合同、证据4药品购销质量保证协议书显示鲁南厚普制药有限公司为复审商标被许可使用人，以及鲁南新时代医药有限公司为该被许可使用人的销售方，我局对此予以认可。申请人提交的证据5、6为多份鲁南新时代医药有限公司与他人签订的买卖合同、发货单、发票及产品包装盒，其中合同上均体现了复审商标，与临沂洪福医药有限公司的发货单上亦体现复审商标，合同、发货单及发票上显示的商品均为“银黄含化片”，日期在指定期间内，产品包装盒上亦有复审商标。加之申请人提交的证据1、2、9予以佐证，已经形成完整有效的证据链，可以证明复审商标于指定期间内在“银黄含化片”商品上进行了公开、真实、合法的商业使用，鉴于复审商标指定使用的“人用药；原料药；中药成药；医药制剂”商品与“银黄含化片”商品属于类似商品，故复审商标在“人用药；原料药；中药成药；医药制剂”商品上的注册应予以维持。申请人提交的证据不能证明复审商标在“培养细菌用的溶剂”等其余商品上于指定期间内进行了公开、真实、合法的商业使用。

　　依照修改前《中华人民共和国商标法》第四十四条第（四）项、《中华人民共和国商标法》第五十四条、第五十五条和《中华人民共和国商标法实施条例》第六十八条的规定，我局决定如下：

　　复审商标在“人用药；原料药；中药成药；医药制剂”复审商品上予以维持，在其余复审商品上予以撤销。

　　当事人如不服本决定，可以自收到本决定书之日起三十日内向北京知识产权法院起诉，并在向法院递交起诉状的同时或者至迟十五日内将该起诉状副本抄送或者另行书面告知我局。